深圳律師：廣東省高級(jí)人民法院發(fā)布關(guān)于網(wǎng)絡(luò)游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件的審判指引（試行）
為妥善審理涉及網(wǎng)絡(luò)游戲的知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件，根據(jù)法律、法規(guī)和司法解釋有關(guān)規(guī)定，結(jié)合審判實(shí)踐，制定本指引。
一、指導(dǎo)原則
第一條 【審判價(jià)值導(dǎo)向】審理網(wǎng)絡(luò)游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，應(yīng)加強(qiáng)創(chuàng)新成果保護(hù)，規(guī)范市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展，推動(dòng)社會(huì)主義文化繁榮興盛，維護(hù)公序良俗和公共利益。
第二條 【保護(hù)創(chuàng)造和運(yùn)用】審理網(wǎng)絡(luò)游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，應(yīng)保護(hù)和促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造和運(yùn)用，依法保護(hù)從事網(wǎng)絡(luò)游戲開發(fā)、運(yùn)營(yíng)、服務(wù)等活動(dòng)的主體的合法權(quán)益。
從事網(wǎng)絡(luò)游戲衍生產(chǎn)業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，應(yīng)尊重他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他在先權(quán)益，誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)。衍生產(chǎn)業(yè)經(jīng)營(yíng)者再創(chuàng)造的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，依法予以保護(hù)。
游戲用戶依法取得的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益，應(yīng)予以保護(hù)。
第三條 【公平原則】審理網(wǎng)絡(luò)游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，應(yīng)遵循公平原則，合理確定各方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，平衡游戲創(chuàng)作者、運(yùn)營(yíng)者、服務(wù)者、衍生產(chǎn)業(yè)經(jīng)營(yíng)者之間的利益，同時(shí)注意保護(hù)游戲用戶利益和社會(huì)公共利益。
第四條 【參考行業(yè)規(guī)范和商業(yè)慣例】審理網(wǎng)絡(luò)游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，應(yīng)尊重行業(yè)特點(diǎn)和發(fā)展規(guī)律，參考行業(yè)自律規(guī)范和商業(yè)慣例。
第五條 【厘清法律關(guān)系、確定權(quán)益類型】審理網(wǎng)絡(luò)游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，應(yīng)根據(jù)原告的主張和案件事實(shí)厘清民事法律關(guān)系。
原告在案件中明確其主張保護(hù)的權(quán)益類型和具體范圍的，按照其主張，結(jié)合游戲類別、形式、內(nèi)容、運(yùn)行方式等進(jìn)行全面客觀的審查，最終依法確定具體權(quán)益性質(zhì)、基礎(chǔ)、范圍以及保護(hù)規(guī)則，不得僅因其他當(dāng)事人無異議即予以確認(rèn)。
第六條 【保護(hù)模式】原告可以主張他人侵害網(wǎng)絡(luò)游戲整體內(nèi)容的相關(guān)權(quán)益，也可以主張他人侵害網(wǎng)絡(luò)游戲特定部分或游戲元素的相關(guān)權(quán)益。
對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲進(jìn)行整體保護(hù)足以制止侵權(quán)行為的，可不再單獨(dú)對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲特定部分或游戲元素作出處理。
二、行為保全
第七條【行為保全與管轄權(quán)異議】在當(dāng)事人申請(qǐng)行為保全的案件中，被申請(qǐng)人提出管轄權(quán)異議的，一般不影響行為保全的審查和執(zhí)行。
第八條 【聽證程序】在裁定采取行為保全措施前，依照相關(guān)規(guī)定組織聽證的，著重圍繞申請(qǐng)人的請(qǐng)求，對(duì)是否符合行為保全的條件、擔(dān)保數(shù)額、可替代的其他保全方式等方面，聽取雙方當(dāng)事人意見。
第九條 【全面審查事實(shí)基礎(chǔ)和法律依據(jù)】在審查行為保全申請(qǐng)人的請(qǐng)求是否具有事實(shí)基礎(chǔ)和法律依據(jù)時(shí)，除了審查請(qǐng)求保護(hù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)效力是否穩(wěn)定外，還應(yīng)審查被申請(qǐng)人在構(gòu)成侵權(quán)方面是否具有較大可能性。
第十條 【緊急性以及相關(guān)損害的審查】在審查是否屬于《最高人民法院關(guān)于審查知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛行為保全案件適用法律若干問題的規(guī)定》第六條規(guī)定的“情況緊急”和第七條第二項(xiàng)規(guī)定的“申請(qǐng)人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害”時(shí)，可綜合考慮以下因素：
（1）網(wǎng)絡(luò)游戲的類型；
（2）網(wǎng)絡(luò)游戲或游戲直播、短視頻等內(nèi)容的上線時(shí)間；
（3）網(wǎng)絡(luò)游戲或游戲直播、短視頻等內(nèi)容的傳播速度和傳播范圍，包括日/周/月活躍用戶數(shù)量及其發(fā)展情況等；
（4）網(wǎng)絡(luò)游戲或游戲直播、短視頻等平臺(tái)的營(yíng)利能力、市場(chǎng)份額及其發(fā)展情況；
（5）被訴侵權(quán)行為是否仍在持續(xù)；
（6）其他緊急情況或?qū)е码y以彌補(bǔ)損害的因素。
在審查《最高人民法院關(guān)于審查知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛行為保全案件適用法律若干問題的規(guī)定》第七條第三項(xiàng)規(guī)定的“采取行為保全措施對(duì)被申請(qǐng)人造成的損害”時(shí)，除考慮上述因素外，還可綜合考慮被訴侵權(quán)行為與被申請(qǐng)人的其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)之間的關(guān)系等因素。
第十一條 【損害審查的比例原則】審查行為保全申請(qǐng)應(yīng)遵循比例原則，合理平衡申請(qǐng)人利益和被申請(qǐng)人利益。存在以下情形的，一般不宜裁定采取行為保全措施：
（1）采取行為保全措施對(duì)被申請(qǐng)人造成的損害明顯超過其在案件中可能承擔(dān)的民事責(zé)任的；
（2）采取行為保全措施對(duì)被申請(qǐng)人造成的損害明顯超過不采取行為保全措施對(duì)申請(qǐng)人造成的損害的；
（3）其他導(dǎo)致利益明顯失衡的情形。
第十二條 【擔(dān)保數(shù)額的確定】申請(qǐng)人申請(qǐng)行為保全的，應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保。擔(dān)保數(shù)額可以由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定。協(xié)商不成的，由法院根據(jù)案件具體情況依法確定。
擔(dān)保數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于被申請(qǐng)人可能因執(zhí)行行為保全措施所遭受的損失。在確定擔(dān)保數(shù)額時(shí)，應(yīng)綜合考慮以下因素：
（1）申請(qǐng)人訴請(qǐng)的賠償數(shù)額；
（2）本指引第十條第一款第一項(xiàng)至第四項(xiàng)；
（3）其他可能造成損害的因素。
第十三條 【行為保全措施】采取的行為保全措施，應(yīng)當(dāng)與請(qǐng)求保護(hù)的權(quán)利范圍相適應(yīng)。
對(duì)于主張網(wǎng)絡(luò)游戲整體內(nèi)容侵權(quán)的案件，可采取的行為保全措施包括裁定被申請(qǐng)人立即停止提供下載、停止直播、停止運(yùn)營(yíng)等；對(duì)于主張?zhí)囟ú糠只蛴螒蛟�素�?gòu)成侵權(quán)的案件，可采取的行為保全措施包括裁定被申請(qǐng)人立即刪除或?qū)嵸|(zhì)性修改被訴侵權(quán)元素等。
采取的行為保全措施，不應(yīng)影響被申請(qǐng)人為用戶提供退費(fèi)、查詢等相關(guān)服務(wù)。
第十四條 【行為保全的執(zhí)行】被申請(qǐng)人應(yīng)及時(shí)、全面履行行為保全裁定所確定的全部義務(wù)。行為保全的執(zhí)行情況可作為相關(guān)訴訟案件判斷被申請(qǐng)人侵權(quán)主觀惡意的考慮因素。
第十五條 【可替代的其他保全方式】對(duì)于暫不具備行為保全條件或?qū)Ρ簧暾?qǐng)人不適宜采取行為保全措施的，可依當(dāng)事人申請(qǐng)對(duì)被訴侵權(quán)行為的相關(guān)收入采取凍結(jié)等財(cái)產(chǎn)保全措施，而不停止被申請(qǐng)人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
三、著作權(quán)糾紛
第十六條 【游戲元素構(gòu)成作品的審查】審理涉及網(wǎng)絡(luò)游戲的著作權(quán)糾紛案件，原告對(duì)其游戲組成元素分別主張權(quán)利的，應(yīng)分別審查相關(guān)元素是否符合相應(yīng)作品的構(gòu)成要件。
原告主張游戲名稱、背景介紹、技能說明、人物對(duì)話等游戲元素構(gòu)成文字作品的，應(yīng)重點(diǎn)審查相關(guān)元素的表達(dá)是否體現(xiàn)了作者個(gè)性化的取舍、選擇、安排、設(shè)計(jì)，以及能否相對(duì)完整地表達(dá)一定的信息。
原告主張游戲標(biāo)識(shí)、界面、地圖、場(chǎng)景、角色形象等游戲元素構(gòu)成美術(shù)作品的，應(yīng)重點(diǎn)審查其是否具有審美意義。
原告主張游戲背景音樂、插曲、音效、動(dòng)畫等游戲元素構(gòu)成音樂作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的，應(yīng)依照相應(yīng)作品的構(gòu)成要件予以審查。
第十七條 【游戲畫面構(gòu)成作品的審查】本指引所稱游戲畫面，是指網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)行時(shí)呈現(xiàn)在終端設(shè)備的由文字、聲音、圖像、動(dòng)畫等游戲元素構(gòu)成的綜合視聽表達(dá)。
運(yùn)行網(wǎng)絡(luò)游戲某一時(shí)刻所形成的靜態(tài)畫面，符合美術(shù)作品構(gòu)成要件的，應(yīng)予保護(hù)。
運(yùn)行網(wǎng)絡(luò)游戲某一時(shí)段所形成的連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面，符合以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品構(gòu)成要件的，應(yīng)予保護(hù)。
第十八條 【游戲連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面構(gòu)成作品的審查】判斷游戲畫面是否符合以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品構(gòu)成要件，一般綜合考慮以下因素：
（1）是否具有獨(dú)創(chuàng)性；
（2）是否可借助技術(shù)設(shè)備復(fù)制；
（3）是否由有伴音或無伴音的連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面構(gòu)成；
（4）因人機(jī)互動(dòng)而呈現(xiàn)在游戲畫面中的視聽表達(dá)是否屬于游戲預(yù)設(shè)范圍。
判斷游戲連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面是否具備獨(dú)創(chuàng)性，主要考慮其是否由作者獨(dú)立完成，以及是否體現(xiàn)了作者個(gè)性化的取舍、選擇、安排和設(shè)計(jì)。
第十九條 【游戲直播畫面構(gòu)成作品的審查】直播電子競(jìng)技賽事活動(dòng)所形成的游戲直播畫面，符合以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品構(gòu)成要件的，應(yīng)予保護(hù)。
游戲主播個(gè)人進(jìn)行的，以自己或他人運(yùn)行游戲所形成的游戲連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面為基礎(chǔ)，伴隨主播口頭解說及其他文字、聲音、圖像、動(dòng)畫等元素的直播畫面，符合以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品構(gòu)成要件的，應(yīng)予保護(hù)。若直播畫面伴隨的主播口頭解說及其他元素僅系對(duì)相關(guān)游戲過程的簡(jiǎn)單描述、評(píng)論，不宜認(rèn)定該直播畫面獨(dú)立于游戲連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面構(gòu)成新的作品。
第二十條 【游戲用戶對(duì)游戲畫面定性的影響】若游戲畫面系游戲程序根據(jù)游戲用戶操作指令、按既定規(guī)則調(diào)用游戲開發(fā)商預(yù)先設(shè)置的游戲元素自動(dòng)生成，該用戶操作行為不屬于創(chuàng)作行為，不影響對(duì)游戲畫面的定性判斷。
若游戲?yàn)橛螒蛴脩纛A(yù)留創(chuàng)作空間并提供創(chuàng)作工具，游戲用戶在游戲預(yù)設(shè)的視聽表達(dá)范圍以外創(chuàng)作了其他表達(dá)元素，相關(guān)創(chuàng)作成果符合作品構(gòu)成要件，該游戲用戶作為相關(guān)創(chuàng)作成果的作者享有相應(yīng)著作權(quán)。
第二十一條 【著作權(quán)權(quán)屬認(rèn)定】在無相反證據(jù)的情況下，在網(wǎng)絡(luò)游戲中署名的自然人、法人或其他組織，一般可推定為作者。
網(wǎng)絡(luò)游戲計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書、研發(fā)文檔、設(shè)計(jì)底稿、取得權(quán)利的合同、符合行業(yè)慣例的權(quán)利人聲明等可以作為證明著作權(quán)權(quán)屬的初步證據(jù)。
發(fā)行許可證等行政機(jī)關(guān)頒發(fā)的證照、平臺(tái)關(guān)于軟件開發(fā)商的標(biāo)注、游戲軟件上傳記錄等可以作為認(rèn)定著作權(quán)權(quán)屬的參考，但在無其他證據(jù)佐證的情況下，不宜單獨(dú)作為認(rèn)定權(quán)屬的依據(jù)。
第二十二條 【侵權(quán)比對(duì)對(duì)象的確定】進(jìn)行侵權(quán)比對(duì)時(shí)，應(yīng)由原告明確請(qǐng)求保護(hù)作品的內(nèi)容、被訴侵權(quán)作品的內(nèi)容以及二者之間的對(duì)應(yīng)關(guān)系。同時(shí)涉及多個(gè)游戲版本或者涉及文學(xué)作品、影視作品與網(wǎng)絡(luò)游戲等多個(gè)作品的，還應(yīng)說明上述作品之間的關(guān)系。
第二十三條 【游戲連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面實(shí)質(zhì)性相似的判斷】對(duì)于構(gòu)成以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的游戲連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面，判斷被訴侵權(quán)作品是否與其構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似，一般采用綜合判斷的方法，可著重從以下方面進(jìn)行審查：
（1）游戲連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面整體視聽效果；
（2）游戲故事情節(jié)的具體編排；
（3）游戲角色、技能、裝備等特定體系架構(gòu)或特殊的畫面細(xì)節(jié)設(shè)計(jì)；
（4）相同部分在原告主張權(quán)利的作品內(nèi)容中的比例和重要程度；
（5）產(chǎn)生相同表達(dá)效果是否具有合理原因。
第二十四條 【在先作品抗辯】被告能夠舉證證明被訴侵權(quán)作品先于原告完成創(chuàng)作，或來源于其他在先作品的，可認(rèn)定其不侵權(quán)抗辯成立。
審查判斷相關(guān)游戲內(nèi)容是否在先完成創(chuàng)作，可綜合考慮以下因素：
（1）計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書載明的創(chuàng)作完成時(shí)間；
（2）網(wǎng)絡(luò)游戲的版本更新記錄；
（3）網(wǎng)絡(luò)游戲客戶端安裝文件的電子簽名時(shí)間；
（4）來源于公開信息網(wǎng)絡(luò)或媒體報(bào)道的相關(guān)網(wǎng)絡(luò)游戲介紹視頻、圖文等的發(fā)布時(shí)間。
第二十五條 【合理使用抗辯】被告主張其被訴行為構(gòu)成合理使用的，應(yīng)審查該行為是否符合著作權(quán)法第二十二條相關(guān)規(guī)定的情形。
對(duì)于不屬于著作權(quán)法明文規(guī)定的行為是否屬于合理使用的問題，應(yīng)在促進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新和商業(yè)發(fā)展確有必要的特殊情形下進(jìn)行個(gè)案判斷。可參考以下因素，綜合判斷該行為是否影響該作品的正常使用以及是否不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法利益：
（1）使用作品的目的和性質(zhì)；
（2）被使用作品的性質(zhì)；
（3）被使用部分的數(shù)量和質(zhì)量；
（4）對(duì)作品潛在市場(chǎng)或價(jià)值的影響。
四、商標(biāo)權(quán)與不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛
第二十六條 【類似商品或服務(wù)的認(rèn)定】審理涉及網(wǎng)絡(luò)游戲的侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案件，判斷是否構(gòu)成類似商品或服務(wù)，可重點(diǎn)考察消費(fèi)人群、服務(wù)方式以及產(chǎn)業(yè)上下游關(guān)系等因素。
被告以游戲類型、風(fēng)格、運(yùn)行平臺(tái)等不同為由，主張被訴游戲與原告注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品或服務(wù)不屬于相同或類似類別的，一般不予支持。
原告注冊(cè)商標(biāo)僅核定使用在《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》第9類或第41類的情形，一般不影響對(duì)被訴游戲與涉案注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品或服務(wù)是否屬于相同或類似類別的判斷。
第二十七條 【商標(biāo)不侵權(quán)抗辯】被告能證明以下情況之一的，可認(rèn)定不構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)：
（1）被訴標(biāo)識(shí)屬于通用名稱；
（2）被訴標(biāo)識(shí)系出于描述、說明游戲內(nèi)容目的而進(jìn)行的合理、善意使用；
（3）被訴標(biāo)識(shí)在原告注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)日前已先于原告使用在被訴游戲上并產(chǎn)生一定影響；
（4）原告不以使用為目的惡意注冊(cè)涉案商標(biāo)；
（5）其他不構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)的情形。
第二十八條 【反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法一般條款的適用規(guī)則】審理涉及網(wǎng)絡(luò)游戲的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案件，原告主張被告行為違反反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第二條規(guī)定的，應(yīng)重點(diǎn)審查被訴行為是否違反自愿、平等、公平、誠(chéng)信原則和商業(yè)道德，擾亂網(wǎng)絡(luò)游戲市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序，使原告的合法權(quán)益受到損害。
審查是否違反商業(yè)道德，應(yīng)以網(wǎng)絡(luò)游戲及衍生產(chǎn)業(yè)的經(jīng)營(yíng)者普遍認(rèn)同和接受的商業(yè)倫理為標(biāo)準(zhǔn)，并符合反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第一條規(guī)定的立法目的。確定商業(yè)道德可參考以下因素：
（1）網(wǎng)絡(luò)游戲及衍生產(chǎn)業(yè)的行業(yè)慣例；
（2）行業(yè)協(xié)會(huì)或自律組織制定的從業(yè)規(guī)范或自律公約；
（3）網(wǎng)絡(luò)游戲及衍生產(chǎn)業(yè)的技術(shù)規(guī)范；
（4）其他有參考價(jià)值的行業(yè)慣例、從業(yè)規(guī)范或自律公約。
第二十九條 【游戲元素作為商業(yè)標(biāo)識(shí)的審查】原告主張被訴行為屬于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第六條規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的，應(yīng)依照相關(guān)構(gòu)成要件進(jìn)行審查。
原告主張其網(wǎng)絡(luò)游戲的名稱屬于有一定影響的商品名稱的，應(yīng)重點(diǎn)審查該游戲名稱是否具有一定知名度，能否起到識(shí)別商品來源的作用。
原告主張游戲圖標(biāo)、界面構(gòu)成有一定影響的包裝、裝潢的，除審查相關(guān)游戲圖標(biāo)、界面是否具有一定知名度外，還應(yīng)審查其是否作為包裝、裝潢使用，以及能否起到識(shí)別商品來源的作用。
游戲角色、裝備、場(chǎng)景等游戲元素雖不屬于有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢，但其單獨(dú)或者組合使用已具備一定知名度并起到識(shí)別商品來源作用的，如被告擅自使用與之相同或近似的標(biāo)識(shí)，足以引人誤認(rèn)為是原告網(wǎng)絡(luò)游戲或者與原告存在特定聯(lián)系的，可認(rèn)定屬于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第六條第四項(xiàng)規(guī)定的“其他混淆行為”。
原告提交其網(wǎng)絡(luò)游戲的運(yùn)營(yíng)時(shí)間、運(yùn)營(yíng)規(guī)模、下載數(shù)量、獲獎(jiǎng)情況或者廣告宣傳等證據(jù)，證明相關(guān)游戲元素為一定范圍的相關(guān)公眾所知曉并實(shí)際起到商業(yè)標(biāo)識(shí)作用的，可認(rèn)定為“有一定影響”。
第三十條 【涉及游戲直播或錄播的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為】被告未經(jīng)許可且無正當(dāng)理由，實(shí)施下列網(wǎng)絡(luò)游戲直播或錄播行為之一，損害原告合法權(quán)益、擾亂正常的競(jìng)爭(zhēng)秩序、違背公平競(jìng)爭(zhēng)原則和誠(chéng)信原則、違反商業(yè)道德的，可認(rèn)定為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第二條規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為：
（1）基于商業(yè)盈利目的，組織或提供網(wǎng)絡(luò)游戲直播或錄播，不當(dāng)攫取原告的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，影響原告交易機(jī)會(huì)和市場(chǎng)份額的；
（2）對(duì)原告組織的電子競(jìng)技賽事進(jìn)行直播或錄播，或者對(duì)原告提供的直播節(jié)目進(jìn)行盜取轉(zhuǎn)播，侵占原告市場(chǎng)份額，造成原告應(yīng)得經(jīng)濟(jì)利益損失的；
（3）中斷、中止或以其他不當(dāng)方式妨礙、破壞原告游戲直播、錄播經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的。
第三十一條 【游戲主播違約跳槽行為的審查】原告主張被告通過不正當(dāng)手段引誘游戲主播違約跳槽，不當(dāng)搶奪相關(guān)市場(chǎng)和利益，違反反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第二條規(guī)定的，應(yīng)審查相關(guān)行為是否違背了商業(yè)道德，是否具備不正當(dāng)性與可責(zé)性。
游戲主播以自身知識(shí)和技能優(yōu)勢(shì)為其他平臺(tái)獲取市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，未違背商業(yè)道德，未擾亂市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序的，一般不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。主播違反競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議或相關(guān)獨(dú)家、排他直播協(xié)議的，依照協(xié)議約定承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。
五、民事責(zé)任
第三十二條 【侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定】在審查認(rèn)定被告的侵權(quán)責(zé)任時(shí)，應(yīng)結(jié)合被告在涉案游戲的開發(fā)、運(yùn)營(yíng)、推廣等環(huán)節(jié)的具體行為，判斷其是否直接實(shí)施侵權(quán)行為。
被告未直接實(shí)施被訴侵權(quán)行為的，應(yīng)審查被告對(duì)被訴侵權(quán)行為是否具有主觀過錯(cuò)，綜合認(rèn)定被告應(yīng)否承擔(dān)相應(yīng)侵權(quán)責(zé)任。
第三十三條 【網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的民事責(zé)任】被告僅提供被訴侵權(quán)信息的存儲(chǔ)、搜索或者鏈接等網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)，未從服務(wù)對(duì)象侵權(quán)行為中直接獲得經(jīng)濟(jì)利益，且接到權(quán)利人通知后及時(shí)采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施的，一般不承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任；網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到權(quán)利人通知后未及時(shí)采取必要措施的，應(yīng)就損害的擴(kuò)大部分承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
侵權(quán)責(zé)任法第三十六條第二款規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后應(yīng)采取的措施包括但不限于刪除、屏蔽、斷開鏈接。審查認(rèn)定被告是否采取了必要措施時(shí)，應(yīng)遵循審慎、合理的原則，結(jié)合權(quán)利的性質(zhì)、侵權(quán)的具體情形、被告提供的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)的特點(diǎn)綜合判斷。
第三十四條 【網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者“明知”或“應(yīng)知”審查】對(duì)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者明知或應(yīng)知被訴侵權(quán)信息侵犯他人權(quán)利的，可根據(jù)案件情況認(rèn)定其應(yīng)否承擔(dān)相應(yīng)侵權(quán)責(zé)任。
對(duì)于前款規(guī)定的“明知或應(yīng)知”情形，可結(jié)合當(dāng)前技術(shù)條件，綜合考慮以下因素審查判斷：
（1）侵權(quán)事實(shí)是否明顯；
（2）被告是否對(duì)被訴侵權(quán)信息進(jìn)行選擇、編輯、修改和推薦；
（3）被告是否從服務(wù)對(duì)象侵權(quán)行為中直接獲得經(jīng)濟(jì)利益；
（4）被告管理信息的能力以及是否采取了預(yù)防侵權(quán)的合理措施；
（5）原告是否發(fā)出了準(zhǔn)確表述侵權(quán)行為或足以定位侵權(quán)信息的合格通知；
（6）其他相關(guān)因素。
第三十五條 【停止侵權(quán)的具體方式】認(rèn)定被告應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任時(shí)，應(yīng)遵循民事責(zé)任與損害后果相適應(yīng)原則。
被告構(gòu)成知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)或不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，原告請(qǐng)求停止運(yùn)營(yíng)被訴侵權(quán)游戲，被告抗辯可采取整改等其他停止侵權(quán)方式的，可綜合考慮以下因素確定停止侵權(quán)的具體方式：
（1）被訴游戲與原告游戲在題材、內(nèi)容、目標(biāo)人群等方面的可替代程度；
（2）被訴游戲的整改難度和效果；
（3）其他相關(guān)因素。
第三十六條 【先行判決】對(duì)案情較為復(fù)雜、案件標(biāo)的額較高、審理周期可能較長(zhǎng)的網(wǎng)絡(luò)游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，可對(duì)侵權(quán)事實(shí)是否成立先行作出判決。
第三十七條 【證據(jù)披露與舉證妨礙】原告有證據(jù)證明網(wǎng)絡(luò)游戲開發(fā)商、運(yùn)營(yíng)商、平臺(tái)商等被告或支付平臺(tái)、第三方服務(wù)平臺(tái)等案外人持有確定賠償數(shù)額的關(guān)鍵性證據(jù)的，可以請(qǐng)求法院責(zé)令證據(jù)持有人提交該證據(jù)。
證據(jù)披露申請(qǐng)人應(yīng)明確前款規(guī)定的主體掌握的相關(guān)證據(jù)的形式和范圍。法院經(jīng)審查認(rèn)為該申請(qǐng)符合相關(guān)性、必要性的，可責(zé)令前款規(guī)定的主體在合理期限內(nèi)提交相應(yīng)證據(jù)。相關(guān)主體不得以涉及商業(yè)秘密為由拒絕提交。
被告掌握與案件損害賠償相關(guān)的證據(jù)，經(jīng)法院責(zé)令提交而無正當(dāng)理由拒不提交相應(yīng)證據(jù)，構(gòu)成舉證妨礙的，可根據(jù)原告的主張和提交的證據(jù)確定賠償數(shù)額。
第三十八條 【確定損害賠償數(shù)額的參考因素】原告請(qǐng)求保護(hù)的權(quán)利客體的知名度及影響力、原告游戲的下載數(shù)量、充值流水、玩家人數(shù)、市場(chǎng)份額的減少情況、利潤(rùn)的損失情況、侵權(quán)行為持續(xù)時(shí)間、同類型游戲的平均利潤(rùn)率、游戲軟件的開發(fā)成本等，可作為確定原告因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失的參考因素。
被訴游戲的下載數(shù)量、充值流水、玩家人數(shù)、實(shí)際退費(fèi)情況、侵權(quán)行為持續(xù)時(shí)間、同類型游戲的平均利潤(rùn)率、被訴侵權(quán)元素對(duì)被訴游戲獲取利潤(rùn)的貢獻(xiàn)程度等，可作為確定被告因侵權(quán)所獲得的利益的參考因素。
游戲開發(fā)、運(yùn)營(yíng)、直播等領(lǐng)域的相關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓費(fèi)用或者授權(quán)許可使用費(fèi)用等，可以作為確定賠償數(shù)額的參考因素。
第三十九條 【直播侵權(quán)案件賠償?shù)膮⒖家蛩亍课唇?jīng)許可直播游戲構(gòu)成侵權(quán)的，直播規(guī)模及獲利、直播持續(xù)時(shí)間、被直播游戲的類型及知名度，以及相同類型、相近知名度的其他在先游戲直播授權(quán)許可費(fèi)用等，可作為確定賠償數(shù)額的參考因素。
確定游戲直播侵權(quán)案件的賠償數(shù)額時(shí)，應(yīng)根據(jù)游戲類型、直播行為特點(diǎn)綜合考慮原告涉案權(quán)益以外的因素在被告獲利中的貢獻(xiàn)，不宜直接按照全部直播獲利確定賠償數(shù)額。
第四十條 【懲罰性賠償】在確定涉及網(wǎng)絡(luò)游戲的侵權(quán)損害賠償數(shù)額時(shí)，以補(bǔ)償權(quán)利人損失為原則，但對(duì)于惡意侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)且情節(jié)嚴(yán)重的，可以考慮根據(jù)實(shí)際損失、侵權(quán)獲利、權(quán)利交易費(fèi)用計(jì)算所得數(shù)額的合理倍數(shù)等方式確定賠償數(shù)額。