深圳合同糾紛律師，侵害優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力認定及救濟

【問題提示】

違反《公司法》第71條第2款和第3款的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力如何認定？如該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同已實際履行，其他股東有何救濟途徑？

【要點提示】

侵害其他股東同意權(quán)及優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)認定為有效合同。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同得以實際履行的情況下，如其他股東事后不予追認同意而自己要求購買或者行使優(yōu)先購買權(quán)，則應(yīng)賦予其他股東對該履行行為的撤銷權(quán)；但該撤銷權(quán)的行使具有一定的期間限制。

【案情】

原告（上訴人）：胡某。

被告（被上訴人）：張某。

被告（被上訴人）：張某某。

2007年3月6日，張某某作為轉(zhuǎn)讓方與張某作為受讓方簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》。該協(xié)議書約定：深圳市某音樂藝術(shù)有限公司（以下簡稱音樂公司）于2005年10月14日成立，注冊資金為20萬元。雙方就張某某將其持有的公司股權(quán)8萬元（占公司總股本的40%股權(quán)）轉(zhuǎn)讓給張某一事達成協(xié)議如下：1.張某某持有公司95%的股權(quán)，現(xiàn)張某某同意將其持有公司的40%股權(quán)以8萬元轉(zhuǎn)讓給張某。2.鑒于張某對公司發(fā)展的貢獻，張某某同意與張某簽署本協(xié)議后即辦理股權(quán)工商變更登記手續(xù)，變更登記后張某即享有該股權(quán)的全部權(quán)利和義務(wù)。同意張某以該股權(quán)紅利收益支付本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。3.張某同意在受讓該股權(quán)后用年終股權(quán)紅利支付張某某股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。張某同意直至公司股權(quán)紅利支付完張某某股權(quán)轉(zhuǎn)讓款8萬元后（即公司總股權(quán)紅利發(fā)放20萬元后），張某再參與公司股權(quán)紅利分配。

2007年3月9日，音樂公司形成了臨時股東會決議和公司章程修正案兩份文件。其中，臨時股東會決議記載，同意股東張某某將其持有公司40%的股權(quán)以8萬元的價格轉(zhuǎn)讓給受讓方張某，其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)。股東簽字處有“張某某”及“胡某”兩個簽名；決議上也加蓋了音樂公司公章。公司章程修正案記載，同意將原章程約定的股東張某某、胡某修改為股東張某某、張某、胡某。股東簽名處有“張某某”、“胡某”和“張某”三個簽名；修正案上也加蓋了音樂公司公章。經(jīng)廣東南天司法鑒定所鑒定，前述兩份文件的“胡某”簽名均不是胡某本人書寫。

2007年3月12日，音樂公司委托張某辦理企業(yè)變更登記申請，音樂公司及法定代表人張某某在委托人處進行了簽章確認，張某在經(jīng)辦人簽名處進行了簽名。

2007年3月14日，音樂公司的股東組成由胡某（占5%）、張某某（占95%）變更為胡某（占5%）、張某某（占55%）、張某（占40%）。

張某未成為音樂公司股東前，胡某就在該公司擔(dān)任教學(xué)總監(jiān)一職；張某成為該公司股東后，張某某擔(dān)任董事長，張某擔(dān)任總經(jīng)理，胡某擔(dān)任教學(xué)總監(jiān)。張某成為音樂公司股東后至2010年前未召開過股東會，該公司亦未進行過分紅。

2010年4月2日，胡某以張某與張某某串通擅自以偽造的臨時股東會決議和公司章程修正案等文件在未經(jīng)其同意的情況下將張某某持有的40%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給張某，侵害其股東優(yōu)先購買權(quán)為由，向羅湖法院提起訴訟，要求判令：1、被告張某與被告張某某之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效；2、二被告辦理恢復(fù)公司股權(quán)原狀等手續(xù)；3、二被告共同承擔(dān)本案的全部訴訟費用。

【審判】

羅湖法院審理認為：該案的焦點有二，一是張某某與張某簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力如何認定；二是張某某與張某之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為法律效力如何認定。關(guān)于第一個焦點，《公司法》第72條的規(guī)定不是強制性規(guī)定，而是任意性規(guī)定。故將未經(jīng)其他股東同意向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同認定為無效沒有法律依據(jù)，即涉案股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)認定有效。關(guān)于第二個焦點，張某某與張某之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為不應(yīng)認定無效，而應(yīng)認定為可撤銷行為，理由為：其一，從法理的角度，既然其他股東過半數(shù)不同意轉(zhuǎn)讓，反對股東如不購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)即被視為同意轉(zhuǎn)讓，股權(quán)轉(zhuǎn)讓可以違背其意愿進行，那么僅以沒有經(jīng)過其他股東表示是否同意就將股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為定性為無效行為，顯然不妥。其二，從義務(wù)承擔(dān)主體的角度，通知股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項是轉(zhuǎn)讓人張某某的義務(wù)，受讓人張某并不負有此通知義務(wù)，且偽造臨時股東會決議等文件和向工商登記部門辦理股東變更登記手續(xù)是音樂公司的行為，而非張某某與張某的共同行為，原告聲稱兩被告之間存在串通事實理由不足，對該訴訟理由法院不予采納。其三，從維護公司人合性和胡某優(yōu)先購買權(quán)的角度，涉案股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為應(yīng)定性為可撤銷行為，賦予胡某對股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的撤銷權(quán)，這樣既可以維護胡某的合法權(quán)益，也可以維護公司的人合性。但是，當(dāng)事人的撤銷權(quán)必須在法定期間內(nèi)行使，即自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年之內(nèi)，而張某登記成為音樂公司股東至該案立案之日已有三年之久，故胡某在法律上已喪失對涉案股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的撤銷權(quán)。因此，張某某與張某之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為已成為有效法律行為，遂判決駁回了原告的訴訟請求。

深圳中院審理認為：張某某和張某在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，張某某未就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜通知胡某并征求胡某意見，其行為當(dāng)然侵犯了胡某的股東優(yōu)先購買權(quán)。但是，胡某關(guān)于張某和張某某之間惡意串通、共同損害胡某利益的主張卻依據(jù)不足。雖然兩份文件落款股東簽字處“胡某”簽名筆跡均不是胡某本人書寫，但胡某并未舉證證明該簽名為張某偽造。雖然張某是股權(quán)變更登記的經(jīng)辦人，但股權(quán)變更登記是以音樂公司的名義向工商部門申請的，張某某作為法定代表人亦在變更手續(xù)上簽字，能夠證明張某和張某某惡意串通、偽造簽名的證據(jù)只有張某某的陳述，沒有其他證據(jù)相佐證，法院對此不予采信。退一步講，對胡某優(yōu)先購買權(quán)的侵犯并不必然導(dǎo)致張某某和張某之間簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。公司法規(guī)定股東的優(yōu)先購買權(quán)是為了維護公司的人合性，但在評判股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓合同的效力時，還要考慮股權(quán)出讓人自由處分股權(quán)的權(quán)利以及股權(quán)受讓人的利益。因此，賦予未獲通知的其他股東對股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓合同以撤銷權(quán)更符合法律規(guī)定的精神。但是，撤銷權(quán)的行使亦應(yīng)受到一定的限制。新股東加入公司后，如果其他股東在知道或者應(yīng)當(dāng)知道新股東已經(jīng)加入的情況下長時間不行使撤銷權(quán)，表明新股東與原股東之間存在相當(dāng)?shù)男刨嚮�礎(chǔ)，公司的人合性沒有被破壞，認定新股東的合法股東地位和權(quán)益同樣符合公司的利益。該案中，即使存在張某和張某某惡意串通、侵害胡某利益的行為，胡某能夠獲得的救濟是撤銷權(quán)，而不能簡單地認定張某和張某某之間的轉(zhuǎn)讓合同歸于無效。此外，考慮到張某、張某某、胡某三人均在音樂公司擔(dān)任職務(wù)的事實，應(yīng)當(dāng)認定胡駿已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實。音樂公司的章程規(guī)定，公司應(yīng)每半年召開一次定期的股東會議，音樂公司多年未召開股東會議，胡某未曾提出異議，可見胡某對股東權(quán)利的懈怠，從張某登記為音樂公司股東至該案立案之日已有三年之久，一審法院以胡某未及時行使撤銷權(quán)為由，認定胡某已喪失對涉案股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的撤銷權(quán)，進而認為涉案股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效并無不當(dāng)。最終判決駁回上訴，維持原判。

【評析】

深圳法律顧問《公司法》第71條第2款規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。第3款規(guī)定，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。第4款規(guī)定，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。該案的處理涉及實務(wù)中頗具爭議的兩個法律問題：一是在未通知其他股東征求同意的情況下，轉(zhuǎn)讓股東與受讓人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力如何認定；二是在前述股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同已實際履行的情況下，其他股東有何救濟途徑。

關(guān)于第一個法律問題，從《公司法》的規(guī)定不難看出，如轉(zhuǎn)讓股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)未履行向其他股東的通知義務(wù)，便構(gòu)成對其他股東同意權(quán)及優(yōu)先購買權(quán)的侵害。此情形下轉(zhuǎn)讓股東與受讓人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力如何認定，理論界和實務(wù)界均存在較大爭議。根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同效力存在4種情形，即有效合同、無效合同、效力待定合同及可撤銷合同，而違反《公司法》第71條第2款和第3款的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力應(yīng)屬于哪種類型，筆者作如下分析：

第一，該合同是否屬于無效合同。首先，《公司法》第71條第2款和第3款之規(guī)定可因公司章程的另行規(guī)定而排除適用，故該規(guī)定并非法律的強制性規(guī)定，而系選擇適用或推定適用的任意性規(guī)定，故違反前述規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不能視為違反了法律的強制性規(guī)定。其次，通知其他股東系轉(zhuǎn)讓股東本身的義務(wù)，受讓人不負有該通知義務(wù)，轉(zhuǎn)讓股東未履行通知義務(wù)不能視為其必然與受讓人存在惡意串通；向公司登記機關(guān)辦理股權(quán)變更登記是公司行為，也是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行行為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行過程中如存在假冒其他股東簽名同意轉(zhuǎn)讓并放棄優(yōu)先購買權(quán)的情形，該情形也不足以證明轉(zhuǎn)讓股東與受讓人在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時存在惡意串通。最后，《公司法》規(guī)定其他股東同意權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)的目的在于保護轉(zhuǎn)讓股東自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利及維護公司的人合性，肯定前述股東轉(zhuǎn)讓合同的效力并不必然造成對公司人合性的破壞。其他股東如事后發(fā)現(xiàn)存在前述股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，可追認同意并放棄優(yōu)先購買權(quán)來使得股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同得以順利履行，或者不予追認同意來阻止股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行；在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同因存在假冒其他股東簽名同意轉(zhuǎn)讓并放棄優(yōu)先購買權(quán)等情形而得以實際履行的情況下，則可賦予其他股東對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行行為的撤銷權(quán)來對其進行救濟。因此，該合同不宜認定為無效合同。

第二，該合同是否屬于效力待定合同。根據(jù)《合同法》第47條和第48條規(guī)定，效力待定合同包括限制行為能力人訂立合同和無權(quán)代理人訂立合同兩種情形，相對人可以催告法定代理人或被代理人在一個月內(nèi)予以追認，追認權(quán)人未作表示的，視為拒絕追認�？梢�，明確表示追認即為效力待定合同有效之要件，不追認或未作表示均不能認定合同有效。而根據(jù)《公司法》第71條第2款規(guī)定，其他股東對通知未作答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓�？梢�，其他股東對通知的默示行為，應(yīng)認定為同意行為或追認行為，從而區(qū)別于前述《合同法》規(guī)定的追認權(quán)人的默示行為應(yīng)認定為拒絕追認的情形。換言之，侵害其他股東同意權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同與效力待定合同在追認程序方面存在一定相似性，但又存在顯著區(qū)別，故該合同不宜認定為效力待定合同。

第三，該合同是否屬于可撤銷合同。根據(jù)《合同法》第54條規(guī)定，可撤銷合同系訂立合同的一方當(dāng)事人因訂立合同時存在意思表示瑕疵而有權(quán)請求法院或仲裁機構(gòu)變更或者撤銷的合同，合同訂立主體之外的第三人不具有請求變更或者撤銷合同的權(quán)利。而轉(zhuǎn)讓股東與受讓人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同均是雙方真實的意思表示，其他股東作為第三人無權(quán)請求變更或者撤銷該合同，故該合同不宜認定為可撤銷合同。

綜上，轉(zhuǎn)讓股東與受讓人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同具有相對性，其效力狀態(tài)并無當(dāng)然的法律瑕疵；其他股東于該合同生效后是否行使優(yōu)先購買權(quán)，并不改變該合同的原有效力狀態(tài)。如其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)，轉(zhuǎn)讓股東與受讓人則無法正常履行合同，故理論上該合同陷入客觀上履行不能的法律狀態(tài)。換言之，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力與股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行分屬不同范疇，該合同的效力不受是否存在侵害其他股東同意權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)情形的影響，應(yīng)認定為有效合同。

關(guān)于第二個法律問題，肯定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力不等于片面保護轉(zhuǎn)讓股東自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利而置公司人合性于不顧，因此，在法律上應(yīng)賦予其他股東相應(yīng)的救濟權(quán)，以達到轉(zhuǎn)讓股東與其他股東利益的平衡。具體來說，在該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效但尚未實際履行的情況下，其他股東可事后不予追認同意而自己要求購買或者行使優(yōu)先購買權(quán)，來阻止該合同的履行；或者事后追認同意并放棄優(yōu)先購買權(quán)，使得該合同得以正常履行。在該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同因通過假冒其他股東簽名等方式而得以實際履行的情況下，如其他股東事后不予追認同意而自己要求購買或者行使優(yōu)先購買權(quán)，則應(yīng)賦予其他股東對該履行行為的撤銷權(quán)；如其他股東事后追認同意并放棄優(yōu)先購買權(quán)，則應(yīng)維持該履行行為的法律效果。

在法理上，其他股東的前述撤銷權(quán)可參照《合同法》第74條和第75條規(guī)定的債權(quán)人法定撤銷權(quán)進行構(gòu)建。具體來說，因轉(zhuǎn)讓股東擅自對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)并完成股權(quán)變更登記，導(dǎo)致其他股東不能正常行使優(yōu)先購買權(quán)，對其他股東造成不能增加股權(quán)比例而引起股東權(quán)益損失，故其他股東可以請求人民法院撤銷股權(quán)變更的履行行為。但是，從維護商事交易安全和公司經(jīng)營穩(wěn)定性的角度考慮，其他股東的撤銷權(quán)自其知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由即轉(zhuǎn)讓股東擅自對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起一年內(nèi)行使；自履行行為發(fā)生之日即股權(quán)變更登記之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。